Pri väčšine partnerov verejného sektora vedie identifikácia konečného užívateľa výhod (KUV) ku konkrétnej fyzickej osobe – spoločníkovi, akcionárovi či inej osobe, ktorá spoločnosť fakticky ovláda. Existujú však situácie, keď žiadna fyzická osoba zákonné kritériá nespĺňa, alebo keď zákon priamo prikazuje zapísať namiesto KUV iný okruh osôb. Vtedy sa do registra partnerov verejného sektora (RPVS) zapisujú členovia vrcholového manažmentu. Kto je konečným užívateľom výhod v bežných prípadoch a podľa akých kritérií sa určuje, sme podrobne rozobrali v samostatnom článku Kto je konečný užívateľ výhod. V tomto texte sa venujeme výlučne náhradnému zápisu vrcholového manažmentu.
Naša advokátska kancelária pôsobí ako oprávnená osoba podľa zákona o RPVS. Posúdime, či sú u vás splnené podmienky náhradného zápisu vrcholového manažmentu, vypracujeme verifikačný dokument a zabezpečíme zápis aj priebežné overovanie identifikácie. Contact us a dohodnite si konzultáciu.
Kedy sa do RPVS zapisuje vrcholový manažment namiesto KUV
Zákon pozná dve samostatné situácie, v ktorých sa namiesto „klasického“ KUV zapisuje vrcholový manažment. V praxi sa často zamieňajú, hoci majú odlišné podmienky aj odlišný spôsob preukazovania.
1. Žiadna fyzická osoba nespĺňa kritériá KUV (§ 6a ods. 2 AML zákona)
Podľa § 6a ods. 2 zákona č. 297/2008 Z. z. o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti (AML zákon) platí: ak žiadna fyzická osoba nespĺňa kritériá uvedené v § 6a ods. 1 písm. a) tohto zákona, za konečných užívateľov výhod sa považujú členovia vrcholového manažmentu právnickej osoby.
Typicky ide o spoločnosti s rozptýlenou vlastníckou štruktúrou. Teda keď žiadny spoločník ani akcionár nedosahuje 25 % podiel na základnom imaní alebo hlasovacích právach, nikto nemá právo vymenúvať alebo odvolávať orgány spoločnosti, nikto ju neovláda iným spôsobom a nikto nemá právo na hospodársky prospech aspoň 25 % z jej podnikania. V praxi sa s tým stretávame napríklad pri dcérskych spoločnostiach veľkých nadnárodných skupín s desiatkami akcionárov na vrchole štruktúry, pri družstvách s veľkým počtom členov alebo pri niektorých združeniach.
Dôležité je, že ide o subsidiárne (náhradné) riešenie. Zápis vrcholového manažmentu nie je pohodlnou skratkou pre prípady, keď je vlastnícka štruktúra len komplikovaná alebo ťažko zdokumentovateľná – napríklad pri zahraničných materských spoločnostiach či offshore štruktúrach, kde treba štruktúru doložiť až po skutočného vlastníka. Ako postupovať pri zahraničných vlastníkoch, sme opísali v článku RPVS in case of a foreigner UBO or a foreigner ownership structure in Slovakia.
2. Partner verejného sektora je emitentom alebo spoločnosťou výlučne ovládanou emitentom (§ 4 ods. 5 zákona o RPVS)
Druhú situáciu upravuje priamo § 4 ods. 5 zákona č. 315/2016 Z. z. o registri partnerov verejného sektora. Pri partnerovi verejného sektora, ktorý je:
- emitentom cenných papierov prijatých na obchodovanie na regulovanom trhu, ktorý podlieha požiadavkám na uverejňovanie informácií podľa osobitného predpisu, rovnocenného právneho predpisu členského štátu EÚ alebo štátu EHP, alebo rovnocenných medzinárodných noriem, alebo
- spoločnosťou, ktorú takýto emitent priamo alebo nepriamo výlučne majetkovo ovláda a priamo alebo nepriamo výlučne riadi,
sa do registra zapisujú namiesto konečných užívateľov výhod členovia vrcholového manažmentu. Logika je jednoduchá: burzovo obchodované spoločnosti podliehajú prísnym informačným povinnostiam voči regulovanému trhu, takže ich vlastnícka štruktúra je transparentná už z povahy veci a nie je potrebné ju „rozkrývať“ cez RPVS nanovo.
Pri dcérskej spoločnosti emitenta musí byť emitent (priamo alebo cez ďalšie ovládané spoločnosti) jediným vlastníkom a jediným riadiacim subjektom. Ak má dcérska spoločnosť čo i len minoritného spoločníka mimo skupiny emitenta, tento zjednodušený režim sa nepoužije. KUV sa identifikuje štandardne.
Zákonné podmienky náhradného zápisu
Pri režime podľa § 6a ods. 2 AML zákona je podmienka jediná, ale prísna: musí byť spoľahlivo vylúčené, že akákoľvek fyzická osoba spĺňa čo i len jedno z kritérií KUV. Oprávnená osoba preto musí preveriť celú vlastnícku a riadiacu štruktúru až na jej vrchol a vyhodnotiť všetky štyri kritériá (podiel na imaní/hlasovacích právach, právo kreovať orgány, ovládanie iným spôsobom, právo na hospodársky prospech) – vrátane možného spoločného postupu viacerých osôb konajúcich v zhode podľa § 6a ods. 3 AML zákona, ktoré sa na účely kritérií sčítavajú.
Pri emitentskom režime podľa § 4 ods. 5 zákona o RPVS musia byť splnené podmienky, že cenné papiere emitenta sú prijaté na obchodovanie na regulovanom trhu (nestačí mnohostranný obchodný systém či voľný trh) a emitent podlieha kvalifikovaným informačným povinnostiam. Pri dcérskej spoločnosti navyše výlučné majetkové ovládanie a výlučné riadenie emitentom.
Nesprávne použitie náhradného zápisu má vážne následky. Ak registrujúci orgán (Okresný súd Žilina) zistí, že vrcholový manažment bol zapísaný napriek existencii skutočného KUV, hrozí pokuta do 100 000 eur, výmaz partnera z registra a s tým spojená strata možnosti prijímať plnenia z verejných zdrojov, ako aj sankcie pre oprávnenú osobu.
Kto patrí do vrcholového manažmentu
Okruh osôb je dnes vymedzený úzko a pre oba režimy rovnako. Za člena vrcholového manažmentu sa považuje štatutárny orgán alebo členovia štatutárneho orgánu partnera verejného sektora. Pri s. r. o. teda konatelia, pri akciovej spoločnosti členovia predstavenstva, pri občianskom združení predseda či iný štatutár podľa stanov.
Zapisujú sa všetci členovia štatutárneho orgánu, nie iba niektorí. Oprávnená osoba nemá možnosť výberu. Každá zmena v štatutárnom orgáne (vymenovanie, odvolanie, vzdanie sa funkcie) je zároveň zmenou zapísaných údajov o KUV. Zmenu treba premietnuť do registra v zákonnej 60-dňovej lehote.
Ako sa náhradný zápis preukazuje vo verifikačnom dokumente
Pri režime „KUV nemožno určiť“ nestačí konštatovanie, že žiadna fyzická osoba kritériá nespĺňa. Oprávnená osoba musí v súlade so zákonom o RPVS odôvodniť, na základe akých informácií k tomuto záveru dospela. Oprávnená osoba vo verifikačnom dokumente uvedie úplnú vlastnícku a riadiacu štruktúru partnera. V praxi to znamená zdokumentovať celý reťazec vlastníctva až na vrchol štruktúry (výpisy z obchodných a obdobných zahraničných registrov, zoznamy akcionárov, akcionárske knihy, spoločenské zmluvy a stanovy, akcionárske dohody, čestné vyhlásenia štatutárov a spoločníkov). Pri každej úrovni oprávnená osoba vyhodnocuje, prečo žiadna fyzická osoba nedosahuje zákonné kritériá. Oprávnená osoba tiež vylúči konanie v zhode a právo na hospodársky prospech. Súd v rozhodovacej praxi vyžaduje, aby z verifikačného dokumentu bolo zrejmé, že oprávnená osoba vyvinula skutočné úsilie KUV identifikovať a náhradný zápis použila až ako poslednú možnosť.
Pri emitentskom režime zákon výslovne ustanovuje, že verifikačný dokument musí preukazovať splnenie podmienok na zápis vrcholového manažmentu. Preukazuje sa najmä: skutočnosť, že cenné papiere emitenta sú prijaté na obchodovanie na konkrétnom regulovanom trhu (výpis z burzy, potvrdenie regulátora, prospekt), že emitent podlieha informačným povinnostiam. Pri dcérskej spoločnosti celý vlastnícky reťazec dokladujúci výlučné majetkové ovládanie a výlučné riadenie emitentom. Aj tu platí povinnosť uviesť vlastnícku a riadiacu štruktúru a údaje o verejných funkcionároch v nej pôsobiacich.
V oboch prípadoch verifikačný dokument vypracúva a podpisuje oprávnená osoba, ktorá zaň nesie zodpovednosť. Oprávnená osoba koná nestranne, s odbornou starostlivosťou a nie je viazaná pokynmi partnera verejného sektora.
Najčastejšie otázky (FAQ)
Môžeme zapísať vrcholový manažment, ak je naša vlastnícka štruktúra príliš zložitá?
Nie. Zložitosť štruktúry nie je zákonným dôvodom náhradného zápisu. Vrcholový manažment sa zapisuje len vtedy, ak po preverení celej štruktúry žiadna fyzická osoba nespĺňa kritériá KUV, alebo ak ide o emitenta alebo ním výlučne ovládanú spoločnosť.
Kto sa zapíše pri s. r. o. s dvoma konateľmi, ak KUV nemožno určiť?
Obaja konatelia. Zapisujú sa všetci členovia štatutárneho orgánu bez možnosti výberu.
Musí sa zápis meniť pri každej zmene konateľa?
Áno. Členovia vrcholového manažmentu sú v registri zapísaní ako KUV, preto každú zmenu štatutárneho orgánu treba do RPVS premietnuť do 60 dní.
Platí pre zápis vrcholového manažmentu iný poplatok?
Nie, súdny poplatok sa neplatí pri žiadnom type zápisu do RPVS. Odmena oprávnenej osoby však môže byť vyššia, pretože náhradný zápis vyžaduje rozsiahlejšiu verifikáciu – podrobnosti nájdete v článku How much does registration in the RPVS cost?
Týka sa to aj subdodávateľov?
Áno, ak má subdodávateľ povinnosť zápisu do RPVS, pravidlá identifikácie KUV vrátane náhradného zápisu vrcholového manažmentu platia rovnako. Kedy sa musí subdodávateľ zapísať, vysvetľujeme v článku Subcontractor in public procurement and the RPVS.